Авторизируйтесь
Для полного доступа к материалам информационного центра (аналитика, видеозаписи семинаров, файлы для скачивания) войдите в учётную запись.
Если у Вас еще нет учётной записи, то выберите пожалуйста тарифный план.
Положения об ответственности должностных лиц ООО в новом ЗУ об ООО
- Кто такие должностные лица ООО?
Согласно ст. 42 Закона об ООО должностными лицами общества являются:
- члены исполнительного органа;
- члены наблюдательного совета;
- иные лица, предусмотренные уставом общества.
Главный бухгалтер здесь прямо не указан. Но он может быть наделен таким статусом в уставе общества или быть по совместительству членом наблюдательного совета.
- Какая ответственность предусмотрена новым законом об ООО?
Помимо дисциплинарной, административной и уголовной ответственности в Законе об ООО для должностных лиц указаны следующие дополнительные «негативные последствия»:
А) солидарная ответственность при возмещении причиненных обществу убытков;
Суть СОЛИДАРНОЙ ответственности в том, что кредитор может обратиться с требованием возместить причитающееся как со всех солидарных должников вместе, так и с любого из них отдельно (ст. 543 ГКУ). При этом если один из должников не смог выполнить обязательство в полном объеме, то недоплаченную сумму кредитор может потребовать от остальных виновных до полного погашения долга.
Такой тип ответственности грозит за:
- Введение в заблуждение участников общества по поводу финансового положения ООО. При этом введением в заблуждение считается включение недостоверной информации в документах общества, которое привело к осуществлению неправомерных дивидендных выплат. В таком случае должностные лица несут солидарную ответственность по поводу возвращения таких выплат обществу и вместе с участниками общества (ч. 5 ст. 26 Закона об ООО).
- Нарушение порядка заключения значимых сделок (ч. 5 ст. 44 Закона об ООО).
Стаття 44. Значний правочин
- Статут товариства може встановлювати особливий порядок надання згоди уповноваженими на те органами товариства на вчинення певних правочинів залежно від вартості предмета правочину чи інших критеріїв (значні правочини).
- Рішення про надання згоди на вчинення правочину, якщо вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 50 відсотків вартості чистих активів товариства станом на кінець попереднього кварталу, ПРИЙМАЮТЬСЯ ВИКЛЮЧНО ЗАГАЛЬНИМИ ЗБОРАМИ УЧАСНИКІВ.
- Рішення про надання згоди на вчинення інших значних правочинів, крім зазначених у частині другій цієї статті, приймаються загальними збори учасників, якщо інше не встановлено статутом товариства.
- Якщо замість кількох правочинів товариство могло вчинити один значний правочин, то кожен із таких правочинів вважається значним.
- Посадові особи товариства*, винні у порушенні порядку вчинення значних правочинів, солідарно відповідають за збитки, заподіяні товариству.
Смотрим на итоговое значение I раздела пассива баланса. Допустим, там 10 тыс. грн. Директор не может сам заключить договор на сумму > 5 тыс. грн. Нужно согласие общего собрания. Дробление не поможет. А если не 10 тыс., а "минус"? Директор не может купить даже туалетную бумагу.
- Нарушение порядка заключения сделок с наличием заинтересованности.
Стаття 45. Правочин, щодо якого є заінтересованість*
- Правочин вважається правочином, щодо якого є заінтересованість (далі - правочин із заінтересованістю), якщо він укладається товариством з будь-ким із таких осіб:
1) посадовою особою товариства або її афілійованою особою;
2) учасником, який одноосібно або спільно з афілійованими особами володіє часткою, що становить 20 відсотків статутного капіталу товариства, або його афілійованими особами;
3) юридичною особою, в якій будь-яка з осіб, передбачених пунктами 1 і 2 цієї частини, є членом органу товариства;
4) іншою особою, визначеною статутом товариства.
- Статутом товариства може бути визначений порядок надання згоди на вчинення правочинів, щодо яких є заінтересованість. Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства.
- Якщо учасники товариства не дійшли згоди про встановлення у статуті порядку погодження щодо правочинів із заінтересованістю, правила цієї статті не застосовуються.
- Посадові особи товариства, винні у порушенні порядку вчинення правочинів із заінтересованістю, солідарно відповідають за збитки, завдані товариству.
*Ответственность в данном случае будет, только если в уставе прямо предусмотрено согласование таких сделок (ч. 4 ст. 45 Закона об ООО).
Б) субсидиарная ответственность, которую «нарушители» несут солидарно по всем обязательствам общества;
СУБСИДИАРНАЯ ответственность заключается в том, что вначале кредитор должен обратиться с требованием к должнику. Только если должник откажется от выполнения обязательств или кредитор не получил ответ в разумные сроки на предъявленное требование, то требование о выполнении обязательства в полном объеме направляется лицу, которое вместе с должником несет солидарную ответственность (ст. 619 ГКУ).
Она грозит членам исполнительного органа в случае, если одновременно:
- члены исполнительного органа нарушат обязательства, предусмотренные в ч. 3 ст. 31 Закона об ООО. В соответствии с этой нормой исполнительный орган обязан созвать общее собрание в случае, когда стоимость чистых активов общества снизилась более чем на 50 % в сравнении с этим показателем по состоянию на конец предыдущего года (см. подробнее на с. 19);
- вследствие нарушения обязанности из п. 1 нашего списка общество признано банкротом до истечения 3-х лет со дня снижения стоимости чистых активов.
Члены дирекции освобождаются от ответственности за это нарушение, только если докажут, что не знали и не должны были знать о снижении стоимости чистых активов общества. Или же докажут, что голосовали** за созыв общего собрания в связи с таким снижением.
** Члены дирекции принимают решение путем голосования (ч. 8 ст. 39 Закона об ООО).
В) досрочное расторжение контракта с обществом без компенсационных выплат.
Эта ответственность грозит за нарушение следующих обязанностей и ограничений:
- Вознаграждение за выполнение своих обязанностей, а также предоставление иных благ должностному лицу может осуществляться исключительно в соответствии с договором между ним и обществом (ч. 2 ст. 42 Закона об ООО).
- При избрании на должность должностное лицо должно подать обществу перечень своих аффилированных лиц. В случае же изменения их состава должностное лицо обязано сообщить о таких изменениях (ч. 4 ст. 42 Закона об ООО).
В определении понятия аффилированных лиц закон отсылает к Закону про АТ, где согласно п. 1 ч. 1 ст. 2 сказано, что аффилированными лицами необходимо считать:
- юридических лиц (при условии, что одно из юрлиц осуществляет контроль над другим или оба юрлица находятся под контролем третьего лица);
членов семей физлица — муж (жена), родители (усыновители), опекуны (попечители), братья, сестры, дети и их мужья (жены);
физлиц и членов их семей и юрлиц, если эти физлица и/или члены их семей осуществляют контроль над таким юрлицом.
- Должностное лицо, которому стало известно о возникновении конфликта интересов, обязано в течение 2-х дней письменно сообщить об этом исполнительному органу общества и наблюдательный совет (в случае его создания). Исполнительный орган общества обязан сообщить о возникновении конфликта интересов всем участникам общества (ч. 6 ст. 42 Закона об ООО).
- Должностным лицам запрещается разглашать коммерческую тайну* или конфиденциальную информацию, которая стала им известна в связи с исполнением ими своих обязанностей. Исключение — случаи, когда раскрытие такой информации требуется законом.
Этот запрет действует также в течение 1 года с даты прекращения (расторжения) договора между должностным лицом и обществом, если иной срок не установлен таким договором (ч. 7 ст. 42 Закона об ООО).
Однако о каком расторжении договора в данном случае может идти речь, если договор уже расторгнут.
* Чтобы назвать ту или иную информацию коммерческой тайной, ООО необходимо принять соответствующие внутренние документы.
- Должностным лицам запрещается без согласия общего собрания участников (ч. 5 ст. 40Закона об ООО):
1) осуществлять хозяйственную деятельность как ФОП в сфере деятельности общества*;
2) быть участником полного товарищества или полным участником коммандитного общества, осуществляющего деятельность в сфере деятельности общества;
3) быть членом исполнительного органа или наблюдательного совета другого субъекта хозяйствования, осуществляющего деятельность в сфере деятельности общества.
* Получается, что с разрешения общего собрания - можно все. Кроме того, директор может без всякого разрешения учредить новое ООО в сфере деятельности возглавляемого им общества.
ЕЩЕ ОДНО ВАЖНОЕ НОВОВВЕДЕНИЕ: Согласно ч. 13 ст. 39Закона об ООО директора нельзя уволить без назначения нового директора.
Отчёт