Положения об ответственности должностных лиц ООО в новом ЗУ об ООО

1. Кто такие должностные лица ООО?

Согласно ст. 42 Закона об ООО должностными лицами общества являются:

- члены исполнительного органа;

- члены наблюдательного совета;

- иные лица, предусмотренные уставом общества.

Главный бухгалтер здесь прямо не указан. Но он может быть наделен таким статусом в уставе общества или быть по совместительству членом наблюдательного совета.

2. Какая ответственность предусмотрена новым законом об ООО?

Помимо дисциплинарной, административной и уголовной ответственности в Законе об ООО для должностных лиц указаны следующие дополнительные «негативные последствия»:

А) солидарная ответственность при возмещении причиненных обществу убытков;

Суть СОЛИДАРНОЙ ответственности в том, что кредитор может обратиться с требованием возместить причитающееся как со всех солидарных должников вместе, так и с любого из них отдельно (ст. 543 ГКУ). При этом если один из должников не смог выполнить обязательство в полном объеме, то недоплаченную сумму кредитор может потребовать от остальных виновных до полного погашения долга.

Такой тип ответственности грозит за:

- Введение в заблуждение участников общества по поводу финансового положения ООО. При этом введением в заблуждение считается включение недостоверной информации в документах общества, которое привело к осуществлению неправомерных дивидендных выплат. В таком случае должностные лица несут солидарную ответственность по поводу возвращения таких выплат обществу и вместе с участниками общества (ч. 5 ст. 26 Закона об ООО).

- Нарушение порядка заключения значимых сделок (ч. 5 ст. 44 Закона об ООО).

Стаття 44. Значний правочин

1. Статут товариства може встановлювати особливий порядок надання згоди уповноваженими на те органами товариства на вчинення певних правочинів залежно від вартості предмета правочину чи інших критеріїв (значні правочини).
2. Рішення про надання згоди на вчинення правочину, якщо вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 50 відсотків вартості чистих активів товариства станом на кінець попереднього кварталу, ПРИЙМАЮТЬСЯ ВИКЛЮЧНО ЗАГАЛЬНИМИ ЗБОРАМИ УЧАСНИКІВ.
3. Рішення про надання згоди на вчинення інших значних правочинів, крім зазначених у частині другій цієї статті, приймаються загальними збори учасників, якщо інше не встановлено статутом товариства.
4. Якщо замість кількох правочинів товариство могло вчинити один значний правочин, то кожен із таких правочинів вважається значним.
5. Посадові особи товариства*, винні у порушенні порядку вчинення значних правочинів, солідарно відповідають за збитки, заподіяні товариству.

Смотрим на итоговое значение I раздела пассива баланса. Допустим, там 10 тыс. грн. Директор не может сам заключить договор на сумму > 5 тыс. грн. Нужно согласие общего собрания. Дробление не поможет. А если не 10 тыс., а "минус"? Директор не может купить даже туалетную бумагу.

- Нарушение порядка заключения сделок с наличием заинтересованности.

Стаття 45. Правочин, щодо якого є заінтересованість*

1. Правочин вважається правочином, щодо якого є заінтересованість (далі - правочин із заінтересованістю), якщо він укладається товариством з будь-ким із таких осіб:

1) посадовою особою товариства або її афілійованою особою;

2) учасником, який одноосібно або спільно з афілійованими особами володіє часткою, що становить 20 відсотків статутного капіталу товариства, або його афілійованими особами;

3) юридичною особою, в якій будь-яка з осіб, передбачених пунктами 1 і 2 цієї частини, є членом органу товариства;

4) іншою особою, визначеною статутом товариства.

2. Статутом товариства може бути визначений порядок надання згоди на вчинення правочинів, щодо яких є заінтересованість. Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства.
3. Якщо учасники товариства не дійшли згоди про встановлення у статуті порядку погодження щодо правочинів із заінтересованістю, правила цієї статті не застосовуються.
4. Посадові особи товариства, винні у порушенні порядку вчинення правочинів із заінтересованістю, солідарно відповідають за збитки, завдані товариству.

*Ответственность в данном случае будет, только если в уставе прямо предусмотрено согласование таких сделок (ч. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Б) субсидиарная ответственность, которую «нарушители» несут солидарно по всем обязательствам общества;

СУБСИДИАРНАЯ ответственность заключается в том, что вначале кредитор должен обратиться с требованием к должнику. Только если должник откажется от выполнения обязательств или кредитор не получил ответ в разумные сроки на предъявленное требование, то требование о выполнении обязательства в полном объеме направляется лицу, которое вместе с должником несет солидарную ответственность (ст. 619 ГКУ).

Она грозит членам исполнительного органа в случае, если одновременно:

- члены исполнительного органа нарушат обязательства, предусмотренные в ч. 3 ст. 31 Закона об ООО. В соответствии с этой нормой исполнительный орган обязан созвать общее собрание в случае, когда стоимость чистых активов общества снизилась более чем на 50 % в сравнении с этим показателем по состоянию на конец предыдущего года (см. подробнее на с. 19);

- вследствие нарушения обязанности из п. 1 нашего списка общество признано банкротом до истечения 3-х лет со дня снижения стоимости чистых активов.

Члены дирекции освобождаются от ответственности за это нарушение, только если докажут, что не знали и не должны были знать о снижении стоимости чистых активов общества. Или же докажут, что голосовали** за созыв общего собрания в связи с таким снижением.

** Члены дирекции принимают решение путем голосования (ч. 8 ст. 39 Закона об ООО).

В) досрочное расторжение контракта с обществом без компенсационных выплат.

Эта ответственность грозит за нарушение следующих обязанностей и ограничений:

1. Вознаграждение за выполнение своих обязанностей, а также предоставление иных благ должностному лицу может осуществляться исключительно в соответствии с договором между ним и обществом (ч. 2 ст. 42 Закона об ООО).
2. При избрании на должность должностное лицо должно подать обществу перечень своих аффилированных лиц. В случае же изменения их состава должностное лицо обязано сообщить о таких изменениях (ч. 4 ст. 42 Закона об ООО).

В определении понятия аффилированных лиц закон отсылает к Закону про АТ, где согласно п. 1 ч. 1 ст. 2 сказано, что аффилированными лицами необходимо считать:

- юридических лиц (при условии, что одно из юрлиц осуществляет контроль над другим или оба юрлица находятся под контролем третьего лица);

членов семей физлица — муж (жена), родители (усыновители), опекуны (попечители), братья, сестры, дети и их мужья (жены);

физлиц и членов их семей и юрлиц, если эти физлица и/или члены их семей осуществляют контроль над таким юрлицом.

3. Должностное лицо, которому стало известно о возникновении конфликта интересов, обязано в течение 2-х дней письменно сообщить об этом исполнительному органу общества и наблюдательный совет (в случае его создания). Исполнительный орган общества обязан сообщить о возникновении конфликта интересов всем участникам общества (ч. 6 ст. 42 Закона об ООО).
4. Должностным лицам запрещается разглашать коммерческую тайну* или конфиденциальную информацию, которая стала им известна в связи с исполнением ими своих обязанностей. Исключение — случаи, когда раскрытие такой информации требуется законом.

Этот запрет действует также в течение 1 года с даты прекращения (расторжения) договора между должностным лицом и обществом, если иной срок не установлен таким договором (ч. 7 ст. 42 Закона об ООО).

Однако о каком расторжении договора в данном случае может идти речь, если договор уже расторгнут.

* Чтобы назвать ту или иную информацию коммерческой тайной, ООО необходимо принять соответствующие внутренние документы.

5. Должностным лицам запрещается без согласия общего собрания участников (ч. 5 ст. 40Закона об ООО):

1) осуществлять хозяйственную деятельность как ФОП в сфере деятельности общества*;

2) быть участником полного товарищества или полным участником коммандитного общества, осуществляющего деятельность в сфере деятельности общества;

3) быть членом исполнительного органа или наблюдательного совета другого субъекта хозяйствования, осуществляющего деятельность в сфере деятельности общества.

* Получается, что с разрешения общего собрания - можно все. Кроме того, директор может без всякого разрешения учредить новое ООО в сфере деятельности возглавляемого им общества.

ЕЩЕ ОДНО ВАЖНОЕ НОВОВВЕДЕНИЕ: Согласно ч. 13 ст. 39Закона об ООО директора нельзя уволить без назначения нового директора.